什么是專利技術(shù)入股
專利技術(shù)入股，是指以專利技術(shù)成果作為財(cái)產(chǎn)作價(jià)后，以出資入股的形式與其他形式的財(cái)產(chǎn)(如貨幣、實(shí)物、土地使用權(quán)等)相結(jié)合，按法定程序組建有限責(zé)任公司或股份有限公司的一種經(jīng)營(yíng)行為。在運(yùn)用專利進(jìn)行出資中除了涉及專利本身的特殊性外，更多的將涉及到《公司法》的領(lǐng)域。2006年1月1日實(shí)施的新《公司法》對(duì)公司出資等諸多領(lǐng)域都進(jìn)行了大量的修改，所以結(jié)合兩者的法律規(guī)定，在專利技術(shù)入股的操作中需要注意如下幾方面的問題：
1.專利技術(shù)入股的形式
包括用專利權(quán)入股的、以專利實(shí)施權(quán)入股的，還有把專利申請(qǐng)權(quán)也視為專利技術(shù)作價(jià)入股。我認(rèn)為此三項(xiàng)出資形式都是可行的，但實(shí)踐中對(duì)于用后兩種方式入股的，在一些問題的處理上還存在一定的法律障礙，比如將出資轉(zhuǎn)讓的問題等。所以首先應(yīng)該明確以專利技術(shù)入股的形式，當(dāng)然，為了減少將來不必要的糾紛，我們應(yīng)該首推以專利權(quán)入股。
2.以專利權(quán)入股需完成以下出資手續(xù)方可認(rèn)定出資無瑕疵
首先須對(duì)專利的價(jià)值進(jìn)行評(píng)估，然后專利權(quán)人依據(jù)設(shè)立公司的合同和章程到專利局辦理專利權(quán)轉(zhuǎn)移于被投資的公司的登記和公告手續(xù)，工商登記機(jī)關(guān)憑專利權(quán)轉(zhuǎn)移的手續(xù)確定以專利技術(shù)入股的股東的完成股東投資義務(wù)的履行。
3.專利入股必須是專利的合法權(quán)利人。
我國(guó)法律對(duì)能進(jìn)行股權(quán)投資的主體是有規(guī)定的，無論是國(guó)有企業(yè)，法人內(nèi)設(shè)職能機(jī)構(gòu)還是個(gè)人進(jìn)行專利入股都是存在一定的限制。
4.專利入股注意事項(xiàng)
在使用專利技術(shù)入股時(shí)，還必須注意技術(shù)資料的交接和權(quán)利的移交;專利入股方的技術(shù)培訓(xùn)和指導(dǎo);后續(xù)改進(jìn)成果的權(quán)屬和各方的違約責(zé)任。
5.專利入股需要特別注意專利技術(shù)的可靠性。
由于審批專利的審查員受專利局文獻(xiàn)存儲(chǔ)量的限制和工作疏忽等原因，把不具備專利條件的技術(shù)授予專利權(quán)的可能性是存在的，另外對(duì)于實(shí)用新型專利和外觀設(shè)計(jì)專利是不進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查的，所以法律規(guī)定任何單位和個(gè)人都可以提出宣告專利無效的申請(qǐng)。一旦被宣告無效就不具備財(cái)產(chǎn)權(quán)的屬性，就不能作為入股的技術(shù)。因此對(duì)專利進(jìn)行必要的審查檢索及在合同中約定無效后的處理辦法是非常必要的。
6.專利入股后涉及到的公司治理問題。
我國(guó)原有的《公司法》規(guī)定無形資產(chǎn)的出資金額不能超過注冊(cè)資本的20%，被認(rèn)定為高新技術(shù)企業(yè)對(duì)無形資產(chǎn)的比例為35%。所以過去以無形資產(chǎn)出資的不會(huì)成為絕對(duì)的控股股東，在公司治理中只能處于附屬地位。但根據(jù)新《公司法》規(guī)定知識(shí)產(chǎn)權(quán)的出資比例最高可達(dá)到70%，可成為絕對(duì)的控股股東。而且新《公司法》給予了公司更多更大的自主權(quán)，并全部體現(xiàn)于公司的章程之中，這樣公司的章程就真正成為一個(gè)公司的“憲法”，它對(duì)公司和股東相當(dāng)重要。
7.專利入股比例：
根據(jù)<公司法>的規(guī)定，最高為公司注冊(cè)資本的70%。其余30%必須是貨幣出資�！�
關(guān)于專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓
專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓除涉及我國(guó)《專利法》及相關(guān)系列法律法規(guī)的規(guī)定外，其主要涉及《合同法》等法律領(lǐng)域，其轉(zhuǎn)讓的過程可以說就是合同談判的過程。專利權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)該注意以下幾個(gè)方面：
1.權(quán)利人的問題，主要看轉(zhuǎn)讓人是否是專利的合法持有人，是否有共有人，是否存在職務(wù)發(fā)明的性質(zhì)，對(duì)國(guó)有企業(yè)的專利還注意有無審批意見。
2.受讓人的問題，特別是中國(guó)單位或者個(gè)人向外國(guó)人轉(zhuǎn)讓專利權(quán)的，必須經(jīng)國(guó)務(wù)院有關(guān)主管部門批準(zhǔn)。
3.專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓按法律規(guī)定必須經(jīng)過專利局登記和公告后生效。
4.在專利轉(zhuǎn)讓合同中必須明確專利的名稱、性質(zhì)、內(nèi)容以及權(quán)屬狀況，并應(yīng)該特別注意專利權(quán)的保護(hù)年限。
5.在專利轉(zhuǎn)讓合同中必須明確專利在轉(zhuǎn)讓前的實(shí)施情況以及可能產(chǎn)生的后果。專利轉(zhuǎn)讓后轉(zhuǎn)讓方是否仍然可以繼續(xù)實(shí)施專利項(xiàng)下的技術(shù)也應(yīng)該有明確的約定。
6.注意約定后續(xù)改進(jìn)技術(shù)成果的權(quán)屬。
7.由于專利權(quán)可能被宣告無效的特殊性，在合同中應(yīng)當(dāng)明確約定無效后的法律后果及可能產(chǎn)生的違約責(zé)任。
專利轉(zhuǎn)讓由于其可能被宣告無效的原因致使這種行為存在極大的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，在操作的現(xiàn)實(shí)案例中，由于無效后所引發(fā)的一系列糾紛也是比較多見的，如果事先約定不明的話，其處理起來也比較復(fù)雜。
一些卓有遠(yuǎn)見的企業(yè)家為避開這種風(fēng)險(xiǎn)更注重尋找安全可靠又經(jīng)實(shí)踐檢驗(yàn)具有巨大利潤(rùn)空間的一些專利技術(shù)，而這些相對(duì)成熟的技術(shù)，權(quán)利人是不會(huì)輕易轉(zhuǎn)讓的，所以近幾年出現(xiàn)以并購(gòu)整個(gè)企業(yè)來得到對(duì)專利技術(shù)的這種比較安全的操作方式，并且公司并購(gòu)也是短期內(nèi)使企業(yè)發(fā)展壯大的有效方式。
|
